2019-04-01 00:00:00 來源： 點(diǎn)擊：5184 喜歡：0
當(dāng)企業(yè)是一股獨(dú)大的時候，《公司法》中的很多要求都會變得不是很明晰。如果企業(yè)在發(fā)展過程中引進(jìn)了外部投資人，出現(xiàn)了多元化的股東，就需要《公司法》對股東之間，股東和經(jīng)理之間，董事、監(jiān)事、管理層之間的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行劃分和調(diào)整。
公司股東持股比例影響著其所能行使的股東權(quán)利。如何運(yùn)用手中的有效股權(quán)，在《公司法》和公司章程賦予的權(quán)限之內(nèi)最大限度地影響公司決策，維護(hù)股東自身的合法權(quán)益，成為股東關(guān)注的重中之重。
為了讓企業(yè)家們特別是中小企業(yè)家們掌握公司股權(quán)頂層設(shè)計的基本原則，不掉入分配股權(quán)的陷阱。通過《公司法》研究，整理出在公司股權(quán)頂層設(shè)計時，中小企業(yè)家們務(wù)必死守股權(quán)最重要的3條生命線，在開始闡述股權(quán)最重要的3條生命線之前，先講述梁山好漢的故事。
水滸傳啟示
梁山泊本就山東的一個小山寨，有湖、有山，易守難攻。一群受難于現(xiàn)世的落魄人聚集于此，發(fā)現(xiàn)了梁山泊這個地利，這相當(dāng)于發(fā)現(xiàn)了非常好的“商機(jī)”，加上聚集的一群人能打敢鬧的“人才”，然后開始創(chuàng)業(yè)。梁山泊最開始的老板是王倫，下轄杜遷和宋萬左膀右臂。剛開始的股權(quán)，王倫占50%，另兩位各占25%，結(jié)構(gòu)穩(wěn)定、股權(quán)合理。未料想來了個“刺頭”林沖，干掉了王倫，取而代之為大股東。后來林沖又主動讓賢給新來的晁蓋?？偠灾蓹?quán)的結(jié)構(gòu)在不同的時日就有不同的江湖，沒有了穩(wěn)定的股權(quán)結(jié)構(gòu)帶來的影響就是一團(tuán)亂，這個亂局直到讀書人宋江入伙才改變。書讀得多自然也就多了謀略，“莫論功勞高下，待日后出力多寡再行定奪”，宋江把他手下隊伍的股份全都代持了。代持后，弟兄們都變成了股東，可以好好干活了。再后來，梁山泊的事業(yè)不斷發(fā)展壯大，108將的座次排定，這就相當(dāng)于上市了，108人的股權(quán)都得以體現(xiàn)，因此，大家都很開心。但好景不長，朝廷后來出面來“招安”，這也可以視為現(xiàn)代版的“收購”。收購之后，一些新人來擔(dān)任股東和董事會成員，權(quán)力的分配發(fā)生了變化，于是產(chǎn)生了一些問題。梁山好漢的故事體現(xiàn)了股權(quán)的復(fù)雜性。一般來說，股權(quán)確定后并不會頻繁變動，但是在公司創(chuàng)設(shè)和發(fā)展的過程中，最初設(shè)計的看似完美的股權(quán)結(jié)構(gòu)，到后面還是會發(fā)生很多變化。好的股權(quán)結(jié)構(gòu)會激發(fā)全體股東共同努力的合力，助力公司基業(yè)長青，1+1成了龍；壞的股權(quán)結(jié)構(gòu)會讓股東心生間隙，使人性中的自私滋生出來并且腐蝕公司股東的團(tuán)結(jié)，1+1成了蟲。
股權(quán)是股東控制公司的“定海神針”
股東投資公司的目的就是要獲取收益，要確保這個目標(biāo)實(shí)現(xiàn)就要在某種程度上控制公司。股東控制公司最重要的手段就是股權(quán)。公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)是股東（大）會，股東要控制公司就要控制股東會，股東在股東會中進(jìn)行表決時，表決權(quán)的大小取決于股權(quán)比例（特殊情況不予討論）。所以股權(quán)就是股東控制公司的定海神針。
股東需要根據(jù)自己在公司中的投入的資源、地位、利益訴求等綜合決定公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，因此股權(quán)布局是一種戰(zhàn)略層面的智慧和手段，是綜合考慮企業(yè)未來各方面后所作出的安排。
重點(diǎn)提示
《民法總則》第二百零五條 民法所稱的“以上”“以下”“以內(nèi)”“屆滿”，包括本數(shù)；所稱的“不滿”“超過”“以外”，不包括本數(shù)。我們也要特別注意《公司法》有關(guān)數(shù)字的表述。
有限責(zé)任公司在制定章程時要特別注意“過半數(shù)”與“半數(shù)以上”、“二分之一以上”以及其他數(shù)字表達(dá)的區(qū)別，過半數(shù)不包含50%，而后兩者包含50%。章程中要盡量避免出現(xiàn)“半數(shù)以上”、“二分之一以上”的約定，否則可能導(dǎo)致股東會決議無法執(zhí)行。
有限責(zé)任公司股東會一般決議的通過比例務(wù)必約定為全部表決權(quán)的“過半數(shù)”通過，而不是“二分之一以上”通過。因?yàn)槿绻?guī)定二分之一以上的表決權(quán)通過即可，必然會導(dǎo)致另一方持股50%的股東亦可以自行作出與之前決議相反的公司決議，這樣就會陷入新決議不斷推翻之前舊決議的惡性循環(huán)，最終造成公司股東會機(jī)制失靈、公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難。但是，如果規(guī)定為“過半數(shù)”通過，則表示必須超過半數(shù)股權(quán)的股東同意股東會決議才生效，這樣就可以保證決議效力的唯一性
02股權(quán)三條生命線
每個公司情況都各不相同，股權(quán)結(jié)構(gòu)也就千差萬別，有多少家公司就會有多少個可能不同的股權(quán)結(jié)構(gòu)，但是都逃不開2/3、1/2、1/3三個比例。這三個比例由此被稱為生死線。接下來就以有限責(zé)任公司為例來把這三條線說透，你就會理解為什么它能決定生或死了。
01
生命線：絕對控制線（股權(quán)>=2/3）
1
真實(shí)案例
某A公司注冊資本5000萬元,由三股東組成,大股東甲持股90%,另兩股東乙和丙分別持股8%和2%,公司,大股東甲認(rèn)繳出資4500萬元,實(shí)際出資1000萬元,乙和丙分別認(rèn)繳400萬元、100萬，乙和丙的認(rèn)繳出資均未到位。
當(dāng)公司經(jīng)營形勢惡化，發(fā)生巨額債務(wù)。甲股東召集臨時股東會，提議將公司注冊資本從5000萬元減少為1500萬元，乙和丙對該決議案投票反對，甲對該議案投票贊成，決議通過后，A公司據(jù)以向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理了注冊資本變更登記手續(xù)，變更后的注冊資本為1500萬元，甲乙丙分別占其中1000萬、400萬、100萬。隨即A公司在法院起訴要求乙和丙繳納未到位的400萬和100萬元，法院判決支持。
啟示：單一股東持股比例超過三分之二時，該股東就有權(quán)完全操控公司所有事項，如果其心術(shù)不正，就會濫用控制權(quán)將小股東的利益玩弄于鼓掌之間。即使是關(guān)于注冊資本比例之類的關(guān)乎股東切身利益格局的增資和減資事宜，也完全不受其他股東的掣肘。在經(jīng)營狀況向好的時候單方面增資，擴(kuò)大自己的持股比例，掠奪其他股東的利益；在經(jīng)營狀況預(yù)期變差的時候單方面減資，將風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁于其他股東。嗚呼哀哉，一怪遇人不淑，二怪沒有防患于未然。
2
意義
在公司初創(chuàng)時期，創(chuàng)始人應(yīng)強(qiáng)化對于公司的掌控。創(chuàng)始人對公司進(jìn)行控制是有很多路徑的，其中最核心的一條是通過絕對控股實(shí)現(xiàn)對公司的控制。在絕對控股的情況下，創(chuàng)始人可以完全把控股東會，進(jìn)而主宰股東會通過任何想通過的決議。
3
權(quán)限
擁有2/3以上的股權(quán)，就可以在股東會對公司一切事項，包括重大事項（也稱為特別決議事項）進(jìn)行表決時，確保表決的結(jié)果符合自己的利益訴求：
公司增資減資，比如公司打算融資引入投資人或者公司進(jìn)行減資；
修改公司章程；
公司合并分立解散，比如公司因業(yè)務(wù)需要分立為兩家或幾家公司；
公司組織形式變更，比如公司籌劃上市時，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司。
法律依據(jù)
根據(jù)《公司法》第四十三條有規(guī)定，“股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過?！币虼耍?dāng)股東所持股權(quán)大于或等于2/3的話，便有權(quán)單方來決定是否修改公司章程、增加或減少注冊資本等上述涉及公司生死存亡的重大事項。
02
生命線：管理控制線（股權(quán)>1/2）
1
意義
企業(yè)發(fā)展到發(fā)展期的時候，隨著外來投資者的進(jìn)入，或者內(nèi)部股權(quán)激勵，創(chuàng)始人所持有的股權(quán)就越來越少，但創(chuàng)始人最關(guān)心最想要的也還是要控股，在控股的情況下，創(chuàng)始人雖然不能操控股東會通過重大事項的決議，但是可以對重大事項以外的其他事項，仍如探囊取物，由此實(shí)現(xiàn)對公司的管理掌控。
2
權(quán)限
持有股權(quán)50%以上時，就可以確保股東會通過如下事項的決議：
公司的經(jīng)營方針和投資計劃；
選舉更換非職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定他們的報酬；
審議批準(zhǔn)董事會（執(zhí)行董事）的報告；
審議批準(zhǔn)監(jiān)事會（監(jiān)事）的報告；
審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案和決策方案；
審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。
持股1/2以上時，還能決定：
是否同意股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)；
是否同意公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保。
3
法律依據(jù)
《公司法》七十一條：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意?！?/span>
第十六條也規(guī)定了“公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過”。
03
生命線：防守控制線（股權(quán)>1/3）
控股大于1/3：具有重大事項一票否決權(quán)
1
意義
在公司快速擴(kuò)張時期，創(chuàng)始人持有的股權(quán)最好1/3以上。顯而易見，1/3是相對于絕對控制線2/3而言的。2/3以上表決權(quán)能夠通過關(guān)于公司生死存亡的事宜，因此如果一個股東持有1/3的股權(quán)，其他任何一個股東都無法單獨(dú)達(dá)到2/3以上的表決權(quán)，關(guān)系到公司生死存亡的重大事項的決議得不到單一持股1/3以上的股東支持時，自然就無法通過。如此之下，持有股權(quán)大于1/3的股東，就在股東會中對重大事項的表決具有 “一票否決權(quán)”的作用。
2
權(quán)限
持有股權(quán)1/3以上時，股東會對如下決議事項進(jìn)行表決時，該股東有一票否決權(quán)。
公司增資減資，比如公司融資引入投資人，公司進(jìn)行減資；
修改公司章程；
公司合
并分立解散，比如 公司因業(yè)務(wù)需要分立為兩家或幾家公司；
公司組織形式變更，比如公司籌劃上市時，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司。
03其他股權(quán)比例
01
上市公司要約收購線30%
1
法律規(guī)定
《中華人民共和國證券法》第八十八條第一款 通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之三十時，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。
2
律師解釋
1. 本條適用于特定條件下的上市公司股權(quán)收購，不適用于有限責(zé)任公司和未上市的股份有限公司。
2. 收購上市公司有協(xié)議收購和要約收購兩種方式。相比較而言，要約收購更加市場化，需要經(jīng)過的環(huán)節(jié)較多，操作程序比較繁雜，收購方的收購成本較高。
3. 收購要約的期限屆滿，收購人持有的被收購上市公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的百分之七十五以上的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止上市。
02
臨時會議提議權(quán)10%
1
法律規(guī)定
《中華人民共和國公司法》第三十九條第二款后半段 代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。第四十條第三款 董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。第一百條第三項 股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：（三）單獨(dú)或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時。第一百一十條第二款前半段 代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）》第一條第一款 單獨(dú)或者合計持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十二條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理。
2
律師解釋
1. 第三十九、四十條適用于有限責(zé)任公司，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以提議召開股東會臨時會議，在董事和監(jiān)事均不履行召集股東會職責(zé)時可以自行召集和主持。有限責(zé)任公司章程有特殊約定的，從其約定，10%的臨時會議權(quán)沒有意義。
2. 第一百、一百一十條適用于股份有限公司，由于股份公司的特殊性，10%的臨時會議權(quán)線帶有強(qiáng)制性。
3. 公司法解釋二第一條適用于所有類型的公司，即存在法定事由的情況下，10%以上表決權(quán)股東有訴訟解散權(quán)。
03
重大股權(quán)變動警示線5%
1
法律規(guī)定
《中華人民共和國證券法》第六十七條第一款、第二款第八項 發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報送臨時報告，并予公告，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。下列情況為前款所稱重大事件：（八）持有公司百分之五以上股份的股東或者實(shí)際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化。第七十四條第二項 證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括：（二）持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員。第八十六條 通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之五時，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之五后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后二日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
2
律師解釋
本條僅適用于上市公司。法律規(guī)定明確易懂，不做解釋。
04
臨時提案權(quán)3%
1
法律規(guī)定
《中華人民共和國公司法》第一百零二條第二款 單獨(dú)或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項。
2
律師解釋
本條適用于股份有限公司，有限責(zé)任公司由于兼具資合性和人合性，沒有此類繁雜的程序性規(guī)定。
05
代為訴訟權(quán)1%
1
法律規(guī)定
《中華人民共和國公司法》第一百五十一條 董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
2
律師解釋
1. 本條對于股份有限公司的股東，同時還必須滿足持股180日這一條件。有限責(zé)任公司沒有持股時間和持股比例的限制。
2. 代為訴訟權(quán)發(fā)生的前提是公司董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。這種情況下，股東可以以自己的名義直接向法院提起訴訟。
04新型的股東權(quán)利
2006年修改的《公司法》給了小股東很多權(quán)利，最重要的是訴權(quán)，即內(nèi)部談不攏的時候可以去法院。一般而言，新型的股東主要有以下權(quán)利。
01
查賬權(quán)
股權(quán)保護(hù)的起點(diǎn)是小股東的查賬權(quán)。查賬的成本最小，但是效果最好。
1
【案例】
某公司成立于2000年，甲是公司的股東，持有公司15%的股權(quán)。
2003年8月，甲在公司的股東會上提出，要求查閱公司的會計賬本。他的提議沒有得到通過，于是訴到法院。
甲的訴訟請求是：作為股東，我有權(quán)利行使股東對于公司財務(wù)的知情權(quán)。
A公司說，你看看會計報表就行了，沒必要去查會計賬本。
會計報表和會計賬本兩者有區(qū)別，前者是經(jīng)過修飾和調(diào)整的成品。2003年，我國的《公司法》并沒有特別約定，只是可以看會計報表，但是從2006年開始允許有限責(zé)任公司的股東看會計賬本，現(xiàn)金賬等所有賬。
2
《公司法》對會計賬本的規(guī)定
《公司法》中允許的會計賬本，不等同于允許看原始會計報表、原始會計憑證。目前《公司法》還沒有延伸到原始會計憑證的層面，只提出如果在賬本上看出問題，可以舉報，通過國家公權(quán)力的機(jī)關(guān)來檢查。通過檢查機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)檢查，既可以保護(hù)公司一定層面的商業(yè)秘密，又可以維護(hù)住股東的合法權(quán)利。
3
《公司法》對不同股東查賬權(quán)的要求
股份有限公司的股東和有限責(zé)任公司的股東在查賬方面的權(quán)利有差別。股份有限公司的股東目前只允許查會計報表。比如，作為上市公司的股東，無論是機(jī)構(gòu)投資者，還是中小投資者，只能看會計報表，而不能到上市公司掏出股東證要求查看原始會計憑證或者會計賬本。
一般情況下，沒有什么理由能夠阻止股東的查賬權(quán)。作為股東，想要查賬，就先發(fā)一個書面通知給公司。法律上規(guī)定，公司要在15天之內(nèi)給答復(fù)。如果公司拒絕股東的查賬要求，股東就可以拿著公司的答復(fù)紙去法院訴訟，要求公司公開會計報表、會計賬本。在這種情況下，公司就必須給股東看，總不至于把會計賬本燒了。
查賬權(quán)是保護(hù)小股東權(quán)益的開端，也是始點(diǎn)。起點(diǎn)性的權(quán)利看似簡單，殺傷力卻是非常大的。
02
退股權(quán)
在企業(yè)中，如果兩個股東沒有辦法繼續(xù)合作，又不想解散公司，是可以要求退股的。
1
法律規(guī)定
有限責(zé)任公司有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：
（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；
（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；
（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
股份有限公司的股東對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議的，可以要求公司收購其股份。
法律提出這個要求，實(shí)際上是在保證公司得到有序發(fā)展的同時，也給小股東一條出路。股權(quán)文化的特點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)是平等，小股東有權(quán)利參加公司的股東會。要想行使退股權(quán)，股東就一定要在股東會的決議上投出反對票。
03
瑕疵公司決議的訴權(quán)
對于有瑕疵的公司決議，我國過去的《公司法》的規(guī)定并不完整，所以屢屢出現(xiàn)雙頭鷹公司（兩撥股東各開各的，各自到工商局去交文件，都當(dāng)董事長）的情況。如今的《公司法》給出了非常明確的法律規(guī)制：內(nèi)容無效和程序無效，都會導(dǎo)致決議無效，這個決議做出之日起60天之內(nèi)，公司的股東可以請求人民法院撤銷。既有正面的權(quán)利，也有墊底性的訴權(quán)做支撐，這樣的權(quán)利才是完整的。
企業(yè)中比較常見的情況是，開會才通知不按程序來，比如，上市公司開股東大會，要在指定報刊上登公告，開會的時間和地點(diǎn)、參會人員、會議議案、如何登記等信息。因?yàn)楣蓶|會會議是要探討公司在發(fā)展過程中要著力解決的問題，體現(xiàn)平等協(xié)商的權(quán)利。反過來，從公司角度，應(yīng)當(dāng)采取足夠措施避免發(fā)生類似情況。
公司管理、公司治理等制度都要事先做好設(shè)計、約定清楚，以便將來有據(jù)可循、有章可查。在公司發(fā)展過程中，有瑕疵的決議要盡量避免。
04
解散公司的訴權(quán)
如果公司陷入經(jīng)營僵局，比如，公司長期開不了股東會，開了股東會做不出有效的決議；公司長期開不了董事會，無人召集，或者董事會的決議不能有效做出；公司的經(jīng)營發(fā)展出現(xiàn)嚴(yán)重的情況，不能依照原來的設(shè)想推進(jìn)，公司的股東們就沒有必要再捆到一塊，以避免更多的消耗。
1
盡量避免給公司僵局創(chuàng)造設(shè)計條件
過去有些公司的股權(quán)設(shè)計是50%的股權(quán)對50%的股權(quán)，貌似公平，實(shí)則無效率，公司董事會一共6個人，一邊請3個，如果兩組人意見一旦相左，表決的時候永遠(yuǎn)是3∶3，公司就會陷入僵局。民主還要集中，在最初設(shè)計股權(quán)結(jié)構(gòu)的時候就要有主有輔，做出有效的調(diào)整和安排。
2
小股東有解散公司的訴權(quán)
《公司法》對公司解散方面的規(guī)定如下，
如果公司的經(jīng)營管理發(fā)生了嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)下去會使得股東的利益受到重大損失，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以請求人民法院去解散公司。
一家公司被解散掉，其員工、債權(quán)人、整個供應(yīng)鏈等都會受到傷害。法院在判這種案件的時候，遵循的基本原則就是審慎裁判，它會跟征求雙方的意見，尋找最佳解決方案，如建議轉(zhuǎn)移一方的股權(quán)，收購想拆掉公司的人的股權(quán)。如果原告和被告都同意解散，法院還是會尊重雙方的意愿。
法律的目的就是保護(hù)中小股東的合法權(quán)益。在公司內(nèi)部，資本的多數(shù)就意味著意志的多數(shù)，即大股東的意志會覆蓋掉小股東的意志，法律上稱之為“權(quán)利的吞并”。在這種情況下，只能通過制度加以完善。在公司章程這個層面，大小股東各自權(quán)益要設(shè)置清楚，為了防止大股東一股獨(dú)大，我國在上市公司層面引入了獨(dú)立董事制度。獨(dú)立董事和公司任何一方股東都沒有關(guān)系，承擔(dān)著保護(hù)中小股東合法權(quán)益和使上市公司有序合法正常發(fā)展的責(zé)任。
小股東進(jìn)入不了董事會，可以考慮謀求一個監(jiān)事會監(jiān)事的席位。監(jiān)事的權(quán)力相當(dāng)于企業(yè)內(nèi)部的小紀(jì)委，有很多的權(quán)利去查詢。還可以多個小股東聯(lián)合起來，爭取推薦一個人或者兩個人進(jìn)董事會，從而保持對重大事態(tài)的知情權(quán)和一定意義上的決策權(quán)。在董事會表決的時候，不是按資本多數(shù)，而是按人頭多數(shù)，所以大股東在董事會中要具有足夠多的人頭，也就是擁有盡量多的董事。
這些設(shè)計和安排的終極目的是讓股東能夠平等地行使好各自的權(quán)利和義務(wù)，這是《公司法》制度設(shè)計的最基本要求和目的。
05如何保持公司控制權(quán)
非上市公司管理層與其控制力
方法一：掌握控股權(quán)是王道
誰擁有的股權(quán)越多，誰掌握的控制權(quán)就越牢固，這是每一位商界人士都深諳于心的常識。那么，管理層的股權(quán)要把握到什么程度才能帶來“安全感”呢？通常，我們把持有67%以上的股權(quán)稱為“絕對控制權(quán)”，因?yàn)檫@代表著管理層擁有了三分之二的表決權(quán)。
根據(jù)《公司法》的規(guī)定：“股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過?！?/span>
由此可見，“三分之二”的表決權(quán)，是一個極具誘惑力的比例，它代表著管理層難以撼動的決策地位。
方法二：表決權(quán)帶來控制權(quán)
在法律層面上，我們可以給出的建議是——?dú)w集表決權(quán)。歸集表決權(quán)的方式有許多種，例如表決權(quán)委托、簽署一致行動人協(xié)議、構(gòu)建持股實(shí)體等。
通過構(gòu)建持股實(shí)體，以間接加強(qiáng)管理層的控制力，是三種方式中最為復(fù)雜但也更為穩(wěn)定可靠的方式。
常見的操作方式是：管理層設(shè)立一家有限責(zé)任公司或有限合伙企業(yè)作為目標(biāo)公司的持股實(shí)體，同時成為該公司的法定代表人、唯一的董事、唯一的普通合伙人或執(zhí)行事務(wù)合伙人，最后達(dá)成掌握目標(biāo)公司表決權(quán)的效果。
需要注意的是：若持股實(shí)體是有限合伙企業(yè)，那么管理層的地位必須是普通合伙人而非有限合伙人，因?yàn)楦鶕?jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙企業(yè)是由普通合伙人來控制的，有限合伙人并不能參與企業(yè)的經(jīng)營管理和決策。
方法三：設(shè)定限制性條款
設(shè)定限制性條款并不能對管理層的控制權(quán)起到“強(qiáng)化”效果，但可以起到防御性作用。
限制性條款大多體現(xiàn)在公司章程之中。一方面，限制性條款可以賦予管理層“一票否決權(quán)”，例如針對公司的一些重大事項——合并、分立、解散、公司融資、公司上市、公司的年度預(yù)算結(jié)算、重大人士任免、董事會變更等等。
管理層，尤其是企業(yè)的創(chuàng)始人可以要求沒有他的同意表決不通過。如此一來，即便管理層的股權(quán)被稀釋得較為嚴(yán)重，也不會導(dǎo)致被“掃地出門”的結(jié)局。
另一方面，為了拿下董事會的“戰(zhàn)略高地”，在公司章程中，還可以直接規(guī)定董事會一定數(shù)量的董事（一般過半數(shù)）由核心管理層委派。需要注意的是，《公司法》對章程的法定、意定事項的范圍有所限制，在設(shè)立限制性條款時，必須時刻避免觸犯法律制度的框架。
方法四：其他
原則上，根據(jù)《公司法》第三十七條的規(guī)定，股東會有權(quán)選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事；因此，股東會是有權(quán)按照自己的判斷罷免董事成員的。但如前文所述，對于有限公司的管理層而言，依然可以在策略上有所爭取。
此外，如果有限責(zé)任公司設(shè)有職工代表董事，則該職工代表董事不能隨意被股東會罷免?！豆痉ā返谒氖臈l規(guī)定，兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。
第六十七條規(guī)定，國有獨(dú)資公司設(shè)董事會，依照本法第四十六條、第六十六條的規(guī)定行使職權(quán)。董事每屆任期不得超過三年。董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。
而且需要注意的是，只有當(dāng)罷免董事的決議方式與選舉董事時的決議方式相同時，才可以形成有效的罷免董事會的決議?！豆痉ā返谝话倭阄鍡l規(guī)定，公司可以采取直接投票制或累積投票制選舉董事，若采取直接投票制選舉出的董事，應(yīng)當(dāng)通過直接投票制的方式予以罷免。
相同地，若采取累積投票制選舉出的董事，應(yīng)當(dāng)通過累積投票制的方式予以罷免。若投票方式不吻合，則不能隨意罷免。當(dāng)然，外商獨(dú)資、中外合資、中外合營等外資企業(yè)不受此約束。
上市公司管理層與其控制力
方法一：擴(kuò)股
擴(kuò)股系指企業(yè)向社會募集股份、發(fā)行股票、新股東投資入股或原股東增加投資擴(kuò)大股權(quán)，從而可以增加企業(yè)的資本金，管理層有機(jī)會擴(kuò)大持股比例。擴(kuò)股的具體方式有多種，包括：
在二級市場增持股份；
通過定向增發(fā)進(jìn)行擴(kuò)股；
與其他股東達(dá)成股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，受讓其他股東的股權(quán)。
就定向增發(fā)而言，根據(jù)《證券法》的規(guī)定：上市公司向符合條件的少數(shù)特定投資者非公開發(fā)行股份時，要求發(fā)行對象不得超過10人，發(fā)行價不得低于公告前20個交易日市價均價的90%，發(fā)行股份12個月內(nèi)（認(rèn)購后變成控股股東或擁有實(shí)際控制權(quán)的36個月內(nèi)）不得轉(zhuǎn)讓。
對管理層而言，他們最常通過MBO程序取得公司的控制權(quán)。
MBO程序（Management Buy-Outs，“管理層收購”）是指目標(biāo)公司的管理層利用借貸所融資本或股權(quán)交易收購本公司，從而引起公司所有權(quán)、控制權(quán)等變化，以改變公司所有制結(jié)構(gòu)的一種行為。通過管理層收購，企業(yè)的經(jīng)營者變成了企業(yè)的所有者。
關(guān)于這種所有權(quán)變化能否有助于企業(yè)的發(fā)展，目前并無定論。實(shí)踐中我們發(fā)現(xiàn)，有些時候，管理層作為股東，個人利益和公司利益趨同，能夠有助于降低成本、加速公司的發(fā)展；不過也存在由于缺乏外部的監(jiān)督和管控，管理層作為股東反而不利于公司進(jìn)步的情形。
方法二：一致行動人協(xié)議
一致行動人協(xié)議常指在公司沒有控股股東或?qū)嶋H控制人的情況下，由多個投資者或股東共同簽署一致行動人協(xié)議，從而擴(kuò)大共同的表決權(quán)數(shù)量，形成一定的控制力。
我們平日在做投融資項目和股權(quán)轉(zhuǎn)讓類項目的過程中也經(jīng)常會用到“一致行動人”這一條款，目的同樣在于保護(hù)創(chuàng)始人對公司的控制力；于上市公司而言，此方式亦適用。
比如，作為陜西寶光真空電器股份有限公司的第一大股東陜西寶光集團(tuán)有限公司與陜西省技術(shù)進(jìn)步投資有限責(zé)任公司就于2016年11月17日簽署了《一致行動人協(xié)議》，自此陜西寶光集團(tuán)有限公司與一致行動人共持有公司5321.2470萬股，占公司總股本的22.56%。
雙方采取一致行動的范圍主要包括提案的一致行動與投票的一致行動，而各方依據(jù)其作為寶光股份股東所享有的其他權(quán)利（包括但不限于股票處置權(quán)、分紅權(quán)、查詢權(quán)等）則不受影響。
不難發(fā)現(xiàn)，一致行動人協(xié)議相當(dāng)于在公司股東會之外又建立了一個契約型的“小股東會”，但此種人合性極強(qiáng)的舉措幾乎完全依賴于“小伙伴之間”的信任感和忠誠度，一旦小團(tuán)體土崩瓦解，對企業(yè)的控制力也將不復(fù)存在。
方法三：資產(chǎn)重組
資產(chǎn)重組是指企業(yè)改組為上市公司時將原企業(yè)的資產(chǎn)和負(fù)債進(jìn)行合理劃分和結(jié)構(gòu)調(diào)整，經(jīng)過合并、分立等方式，將企業(yè)資產(chǎn)和組織重新組合和設(shè)置。
通過資產(chǎn)重組來加強(qiáng)對公司的控制權(quán)更像是一條“曲線救國”的道路。
舉例來說，當(dāng)管理層在A公司所掌握的股權(quán)較低時，可以與另一家自己控制的B公司進(jìn)行資產(chǎn)重組——對B公司發(fā)行股份，由B公司持有A公司的股份，由于管理層本身持有一定的A公司股份，同時也是B公司的實(shí)際控制人，那么管理層便增強(qiáng)了對A公司的控制權(quán)。
方法四：超級投票權(quán)——A/B雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)
該種方式主要適用于允許“同股不同權(quán)”的一些境外市場。企業(yè)可以發(fā)行具有不同程度表決權(quán)的兩類股票，一類為一股一權(quán)，一類為一股多權(quán)，由此創(chuàng)始人和管理層可以獲得比“同股同權(quán)”結(jié)構(gòu)下更多的表決權(quán)，從而使其他機(jī)構(gòu)投資和投資者更難掌管公司決策權(quán)。
谷歌在上市時就是采用AB股模式，佩吉、布林、施密特等公司創(chuàng)始人和高管持有B類股票，每股表決權(quán)等于A類股票10股的表決權(quán)。2012年，谷歌又增加了不含投票權(quán)的C類股用于增發(fā)新股。這樣，即使總股本繼續(xù)擴(kuò)大，創(chuàng)始人減持了股票，他們也不會喪失對公司的控制力。到2015年，佩吉、布林、施密特持有谷歌股票低于總股本的20%，但仍擁有近60%的投票權(quán)。
目前看來，采用雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)的多為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)、科技企業(yè)、傳媒企業(yè)，這與該類企業(yè)獲得外部投資較多或有關(guān)聯(lián)。中概股中，百度、唯品會就是采取了這種股權(quán)結(jié)構(gòu)防止被外資控制。
方法五：修訂公司章程
我們查詢到這樣一個案例：2014年，上海新梅公司為應(yīng)對蘭州鴻祥建筑裝飾材料公司的持續(xù)增持而采取修改公司章程的舉措。我們將主要的修改情況呈現(xiàn)如下：
目的一：限制新增股東的提案權(quán)與投票權(quán)
修改前：單獨(dú)或者合計持有公司3%以上股份股東；采用累積投票制進(jìn)行董事、監(jiān)事選舉。
修改后：新增條件“連續(xù)12個月”持有股份；限制為“須有連續(xù)持股超過12個月有提案權(quán)股東書面提出，經(jīng)董事會審議通過后實(shí)施”。
目的二：增加上海新梅董事會被接管的時間與難度
大幅縮小董事會換屆選舉董事更換比例：董事會換屆選舉時，更換董事不得超過全體董事的三分之一；每一提案所提候選人不得超過全體董事的三分之一；費(fèi)董事會換屆選舉時，選舉或更換（不包括確認(rèn)董事辭職）董事人數(shù)不得超過現(xiàn)任董事的四分之一。
取消了副董事長的職務(wù)，并將董事長由董事會以全體董事的“過半數(shù)選舉產(chǎn)生”改為“三分之二以上多數(shù)選舉產(chǎn)生”。
但是，根據(jù)《公司法》第壹佰零三條的規(guī)定：“單獨(dú)或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。”
換言之，《公司法》中并不要求相關(guān)股東還要連續(xù)持股超過12個月，新梅公司的章程修訂有對法定的股東權(quán)利進(jìn)行人為設(shè)限的嫌疑，最終會否成立還值得商榷。
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